工程風險防范

1.甲方要求墊資施工怎么辦？

【實務咨詢】我公司接到某項工程的招標邀請，了解到中標的一個基本條件是需要前期墊資1000萬元。我公司覺得可以墊資施工，但又怕甲方投資資金不到位，導致墊資施工后墊資款不能及時支付給我公司而造成長期拖欠。我公司應該怎么辦？

【評估】如果甲方后期建設資金無法籌集或難以到位，將可能致使施工工程款及墊資款項難以及時支付，也有可能導致工程停工，形成“爛尾工程”，從而使貴公司的墊資款變成呆壞賬。

【支招】目前，工程墊資在法律上沒有禁止，屬于有效法律行為。但為避免風險，貴公司可以在施工合同中約定甲方應當在工程竣工交付前支付全部或大部分墊資款，否則貴公司可以拒絕交付已經完工的工程。同時，貴公司可以在施工合同中明確約定墊資款的利息，如果甲方資金較緊張，一般會同意在合同中約定墊資款利息的。另外，貴公司也可以在施工合同中約定甲方逾期支付墊資款的，應當向貴公司支付違約金，如果有可能，貴公司還可以要求甲方提供墊資擔保。

2.甲方拖欠工程款，分包人怎么辦？

【實務咨詢】我公司分包了一商住樓工程中的弱電工程，按照合同約定，總包單位還拖欠我公司100多萬元的工程款。我公司多次要求總包單位支付，但由于甲方拖欠總包單位800多萬元的工程款一直不付，總包單位暫時沒有資金支付拖欠我公司的工程款。我公司應該怎么辦？

【評估】工程建設中的這種工程款拖欠行為比比皆是。貴公司要求甲方支付款項時，甲方往往以與貴公司之間沒有合同關系為由拒絕支付，從而使貴公司束手無策。

【支招】根據有關法律規定，貴公司可以通過訴訟或仲裁的途徑要求甲方支付工程款。貴公司在訴訟或仲裁中可以將總包人作為被告或被申請人，將甲方作為第三人；也可以將甲方作為被告或被申請人，將總包方作為第三人；也可以將總包人和甲方同時作為被告或被申請人進行訴訟或仲裁。需要強調的是，甲方只在拖欠總包單位工程款項的范圍內向貴公司承擔支付工程款責任。‘

3.甲方拒不簽收聯系單怎么辦？

【實務咨詢】我公司現在正在負責一家工廠的廠房工程的施工，甲方前段時間口頭通知我公司對部分工程材料作調整變更，我公司為此向甲方遞交了關于工程材料調整變更的工作聯系單，但甲方拒不簽收該工作聯系單，只是催促我公司抓緊施工，并告訴我公司工程材料的調整變更部分會在廠房工程竣工后一起結算。我公司應該怎么辦？

【評估】甲方拒絕簽收工程材料調整變更工作聯系單主要是為了規避工程施工中可能引起的工期延長、費用增加以及價款調整。如果貴公司不遞交該工作聯系單讓甲方簽收，那么甲方在施工過程中口頭通知的工程材料調整變更就很可能會因為沒有書面證明而在最后的工程竣工結算中不被甲方認可。

【支招】貴公司當面遞交資料，甲方拒絕簽收的，貴公司可以以特快專遞的方式寄發，并在快遞“內件品名”一欄中注明所寄發的材料內容，按時到郵局查詢并取得對方簽收快遞的憑單，也可以在相關網站上查詢并打印快遞簽收憑單，保留好上述憑單并留存好寄發憑證、費用發票等，這些證據足以證明對方簽收的事實。對于特別重要的資料，貴公司還可以以掛號公證的方式寄送。

4.甲方拖延驗收時怎么辦？

【實務咨詢】由我公司施工的某廠房工程已經完工，我公司多次要求甲方組織驗收，但其以各種理由為借口拖延不進行驗收，并以急需投產為由開始使用已經完工的廠房。我公司應該怎么辦？

【評估】甲方在工程竣工后不及時組織驗收，首先是想拖延應當支付給貴公司的竣工節點工程款，其次是想“造成”貴公司不能按期完工的局面，要求貴公司承擔工期拖延的違約責任。

【支招】首先，按照法律規定，工程未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。所以甲方拖延驗收時，貴公司可以拒絕交付工程。其次，按照建設工程施工合同示范文本的規定，貴公司應按照合同約定的時間提交竣工驗收報告并要求甲方簽收，甲方應在收到竣工驗收報告后28天內組織有關單位驗收，并在驗收后14天內給予認可或提出修改意見。如果甲方收到貴公司提交的竣工驗收報告后28天內不組織驗收，或者驗收后14天內不提出修改意見，則視為竣工驗收報告已被甲方認可。按照最高人民法院的解釋，該工程以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。最后，如果甲方不經驗收而擅自使用的，其應承擔擅自使用部分的質量責任，但是在建設工程合理使用壽命內地基基礎工程和主體結構質量責任仍由貴公司承擔。

5.施工過程中鋼材大幅度漲價怎么辦？

【實務咨詢】我公司與甲方簽訂了一份固定價格合同，但在施工過程中，鋼材大幅漲價（漲幅超出合同約定價格的20%以上），我公司要求甲方對合同約定的鋼材價格進行相應的調整，但甲方以該合同為固定價格合同為由不予調整。我公司應該怎么辦？

【評估】在這種情形下，貴公司往往面臨兩難的境地，繼續履行合同，將造成工程項目嚴重虧損，不履行合同，又面臨著承擔違約責任及巨額索賠。

【支招】施工期間的鋼材價格漲幅超過了市場價格正常的、合理的波動范圍，超出了貴公司和甲方可預計的范圍，合同的繼續履行對貴公司而言明顯的不公平的話，貴公司可以依據xx省建設廳蘇建價（200x）xx號文件要求甲方對鋼材價格進行一定幅度的調整。甲方如果不同意的話，貴公司也可申請法院或仲裁機構給予調整。需要說明的是，這種調整沒有法律規定和具體標準，貴公司需承擔較重的舉證責任，并由法官或仲裁員自由裁量是否調整以及調整多少。我們建議最好的方法是在簽訂施工合同的時候，貴公司和甲方明確約定建筑材料價格風險的承擔范圍，例如可以約定建筑材料價格漲跌幅度在5%以內由貴公司承擔虧損或收益，5%以外由甲方承擔虧損或收益。

6.甲方拒絕按照約定方式簽證怎么辦？

【實務咨詢】我公司與甲方簽訂的工程施工合同約定簽證資料必須加蓋甲方公章方為有效。在施工過程中，甲方提出了部分工程變更，我公司按照變更要求完成了工程施工。當我公司將上述工程變更內容制作成簽證資料要求甲方加蓋公章確認時，甲方卻以公章不能亂蓋為由予以拒絕。我公司應該怎么辦？

【評估】“簽證應當加蓋甲方公章方為有效”是貴公司與甲方約定的簽證生效的要件。如果沒有加蓋甲方公章，就可能導致簽證無效，貴公司要求延長工期、增加費用的目的就可能無法實現。

【支招】按照法律規定，如果貴公司能夠以簽證以外的其他證據證明工程變更是甲方提出并要求貴公司實施的，可以以該其他證據確認工程變更、工期和價款調整等。因此甲方拒絕加蓋公章時，貴公司應搜集整理好甲方發出工程變更指令及貴公司施工內容因此進行變更調整的證據，還有簽證已遞交甲方簽收的記錄，例如以快遞、郵寄等方式遞交的有關憑證等，隱蔽工程還應做好影像資料的留存。有了這些資料，貴公司就可以通過索賠實現施工合同約定的簽證目的了。

7.甲方要求對固定價格合同審價怎么辦？

【實務咨詢】我公司與甲方簽訂的是固定總價合同，施工過程中雙方一直都沒有爭議。但在竣工結算時，甲方認為固定總價的價格有些高，所以要求委托審價，我公司不同意，甲方便對我公司不予理會。我公司應該怎么辦？

【評估】如果固定總價合同沒有設計變更、工程內容調整、經濟簽證等情況發生，就不存在審價的問題。貴公司如果同意甲方委托審價，就可能要承擔合同價款減少的不利后果。

【支招】貴公司和甲方簽訂的是固定總價合同，通常情況下合同價款是不做調整的。但是如果在施工過程中存在設計變更、經濟簽證以及其他情形引起合同價款變更的，貴公司和甲方可以對合同約定的固定總價進行調整。如果不存在上述引起合同價款變更的情形，甲方要求重新對合同總價款進行審價的，貴公司可予以拒絕。如果在原有基礎上發生設計變更、經濟簽證以及其他情況引起合同價款變更的，貴公司可同意只就合同價款變更部分進行審價。

8.甲方供應的材料有質量問題怎么辦？

【實務咨詢】我公司與甲方簽訂的工程施工合同約定建筑材料由甲方供應。因為甲方供應的鋼材存在質量問題，所以我公司用該鋼材進行施工所完成的工程被監理單位發現存在質量問題，監理單位要求我公司必須拆除這部分存在質量問題的工程。我公司應該怎么辦？

【評估】施工合同約定由甲方供應的建筑材料存在質量問題，特別是作為主要建筑材料的鋼材存在質量問題，導致貴公司使用該鋼材施工完成的工程質量不合格，從而被監理單位要求拆除。甲方及貴公司都會因此受到嚴重的損失。

【支招】甲方供應的建筑材料不符合合同約定及國家規定的標準的，貴公司有權拒絕使用，并要求甲方重新提供。因此造成工程停建、緩建的，工期應予以順延，甲方應賠償貴公司停工、窩工、倒用、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。另外，按照法律規定，貴公司在施工過程中有檢驗進場建筑材料和使用合格建筑材料的義務。如果甲方提供的建筑材料質量不合格，貴公司又未盡到檢驗義務導致后續施工完成的工程存在質量問題的，貴公司也應承擔相應的責任。也就是說當甲方供應的建筑材料不合格導致工程質量不合格的，甲方及貴公司都應承擔相應的責任。所以在使用甲方供應的建筑材料時，貴公司應該把好建筑材料檢驗關，對不合格建筑材料堅決拒絕使用。

9.承包人施工項目部資料專用印章是否具有對外的效力？

【實務咨詢】我公司材料員未經項目部經理同意，偷蓋施工項目部資料專用章和某砂石供應商簽訂了一份價值50萬元的合同（合同尚未履行），合同付款條款對我公司不利。我公司應該怎么辦？

【評估】施工現場的印章管理問題很多，貴公司對這些印章的加蓋是否應該承擔法律責任及應該承擔怎樣的法律責任存在爭議，風險不小。

【支招】雖然貴公司的施工項目部資料專用章不是貴公司的正式對外印章，但在對外合同上加蓋此印章后，如果合同已經履行或部分履行，貴公司又未提出異議的，則可被認定為是貴公司對履行行為的認可，是對沒有對外效力的印章的一種追認，貴公司應當承擔履行該合同的責任。所以如果出現上述情況，貴公司應該在合同尚未履行的情況下立即書面通知對方，說明加蓋貴公司施工項目部資料專用章的合同的簽訂人未經貴公司授權，其簽訂合同的行為屬于無效行為。

10.分包人發生事故，總承包單位怎么辦？

【實務咨詢】我公司在某工程的施工過程中，將木工工程分包給了某勞務公司，并約定分包工程的安全責任由該勞務公司負責。在木工工程的施工過程中，該勞務公司的一名員工的手被電鋸鋸傷致殘,我公司事后調查發現該員工沒有木工資質。我公司應該怎么辦？

【評估】貴公司作為總承包單位應對施工現場的安全負總責，所以貴公司對于施工現場發生的安全事故都應承擔相應的責任。

【支招】按照法律規定，貴公司作為總承包單位對施工現場的安全應負總責，分包單位不服從管理導致生產安全事故的，由分包單位承擔主要責任。所以貴公司在分包工程時應與正規的、管理規范的單位簽訂分包合同。上述問題中，由于分包單位聘用的木工不具有木工資質，導致了安全事故的發生，分包單位應當為此承擔主要責任，并承擔該雇員的工傷責任。需要強調的是，貴公司作為總承包單位不應當將工程分包給不具備任何資質的班組，否則一旦發生安全事故，則由貴公司承擔全部安全責任及相關人員的工傷賠償責任。